陕西莱顿律师事务所  刘长洪主任律师

　　在法律服务业蓬勃发展的今天，仍然有许多人一提到律师就想到“打官司”，其实这是对律师工作片面的理解。企业聘请律师作为法律顾问，更重要的是预防“打官司”或者说为了不“打官司”。如果企业聘请律师作为法律顾问只是为了“打官司”，则没有很好地发挥顾问律师在非诉讼领域控制法律风险的作用。本人认为，作为企业法律顾问的律师在企业非诉讼业务中，如何更好地控制企业潜在的法律风险成本，是律师在企业法律顾问工作中地位与作用的真正体现。 
 

　　顾问律师能为企业做些什么呢？事前参谋，事中监控，事后补救，预防为主，这就是律师作为企业法律顾问的工作原则。律师在顾问工作中也许不能直接创造价值，企业却要支付律师费，看起来好像不划算，其实，律师的价值不能完全体现在帐本上。在很多签订的合同里，法律顾问修改一句话，甚至一个标点符号，整个意思就变了，企业的利益就得到了最大限度的保护。如果没有法律顾问把关，万一有疏忽，小的赔点钱，大了就可能赔掉整个企业。在很多时候，一个好的法律顾问可以救活一个企业，这样的价值，无法估量。 
 

　　律师作为企业法律顾问的作用主要体现在以下几个方面： 
 

　　1、有利于防患于未然。法律顾问首要的和基本的作用即在于防患于未然，避免产生各种经济纠纷和不合法行为的发生。 
 

　　2、有利于促进公司管理工作更加规范化。法律顾问一方面将协助公司草拟各项规章制度、各种条例和法律文书，健全公司内部管理制度和工作制度；另一方面将通过法律培训、法律咨询、法制宣传等方式，提高公司有关人员的法律意识，丰富法律知识，为管理工作规范化打下基础。 
 

　　3、有利于企业随时得到法律服务。法律顾问与企业关系密切，经常联络，及时了解企业动态，有利于随时为企业提供法律服务。 
 

　　4、有利于律师更全面地了解企业的情况，使其提供的法律服务更具针对性和准确性； 
 

　　5、长期、稳定、密切的服务关系能够激发律师更强的责任心，为企业提供更优质的法律服务； 
 

　　6、经过长期合作，使双方更加适应对方的工作方式和工作特点，便于在工作中更好地相互配合； 
 

　　7、有利于节约费用。法律顾问将通过参加谈判、审查重大经济合同、为重大决策提供法律意见等方式，预防各种损害公司合法权益事件的发生，从而使公司减少不必要的损失，达到节约费用的目的 。 
 

　　律师担任企业法律顾问具体的可以为企业提供以下服务: 
 

　　1、就企业的重大决策，向决策层提供法律论证意见； 
 

　　2、建立和完善企业的相关规章制度，草拟、修改、审查合同和有关法律文书； 
 

　　3、受托参与经济合同及有关项目的谈判和签约。 
 

　　4、受托为企业重大项目对外出具法律意见书； 
 

　　5、代理顾问单位对合作相对方或者其他关联企业进行资信调查； 
 

　　6、代理企业办理有关借贷、租赁、担保、债券、信用证及票据等金融法律事务； 
 

　　7、代理企业办理有关房地产、商业保险和环保法律事务； 
 

　　8、代理企业办理有关知识产权法律事务； 
 

　　9、协助企业保护商业秘密； 
 

　　10、代理企业办理国内外经贸中有关税务法律事务； 
 

　　11、代理企业办理海商法律事务； 
 

　　12、代理企业向债务人或担保人追款； 
 

　　13、代理企业办理见证或公证等法律事务； 
 

　　14、就企业发生的重大事故提供法律意见； 
 

　　15、代理企业办理有关股份制改造、股份公司设立以及股票发行上市等法律事务； 
 

　　16、代理企业办理有关投资、改制、收购、重组、分立、合并、招标投标、拍卖和清算等法律事务； 
 

　　17、受托在新闻媒体上发表律师声明； 
 

　　18、协助企业引进人才、资金、设备、项目和技术； 
 

　　19、协助企业处理内部劳动关系； 
 

　　20、代理企业参加非诉讼调解、仲裁和诉讼； 
 

　　21、对企业职工进行法制宣传教育； 
 

　　22、办理企业其他必要的法律事务。 
 

　　市场经济就是法制经济，企业要更好地维护自身的合法权益，要在法制的轨道上求得健康发展，离不开律师的介入，聘请律师担任法律顾问不仅仅是为了打官司，还为了“不打官司”。因此，有远见的企业家们自企业成立之初就要求律师介入，为企业发展把脉。 

合同审查注意事项

陕西莱顿律师事务所  刘长洪主任律师

一、审查合同主体：主体不合法直接导致合同的无效，应当要求对方提供身份证明、企业营业执照、代表人授权书等，确认对方的主体资格。 

二、最好我方起草权合同：谁拥有合同的起草权，谁就把握了主动权，因此最好我方起草合同，起草时可以设定一切权利义务。

三、主要内容应完备：合同的标的、双方权利义务、价款、质量与数量、交付、违约责任、争议的解决方式等等，作为合同的主要条款，缺一不可。 

四、不得出现法律禁止条款：合同条款必须首先合法，才能保证其效力，以合法形式掩盖非法目的，只能导致条款的无效。 

五、质量标准的约定：应明确约定质量标准，比如国家标准、行业标准及企业标准。建筑工程质量标准有合格和优良。

六、约定要具有可执行力：不能简单约定“验收合格后付款”，要详细约定验收的标准、期限、处理等。 

七、违约责任特别重要：违约责任是合同当事人约定不履行义务的风险承担条款，应当具体明确，违约金过高或过低，都不能达到应有的目的，要合理约定。

八、争议管辖很重要：争议的解决程序、争议的范围、管辖的法院或者仲裁机构都要具体，选择对己方有利的管辖机构，将会最大限度地减少损失。

起草合同注意事项

陕西莱顿律师事务所  刘长洪主任律师

  合同起草应当注意的事项：

　　第一、合同名称与内容应保持一致

　　第二、应列明每项商品的单价

　　有些企业在购销合同中，标的是多类商品，但却只在合同中明确各类商品的总价款，这样容易产生纠纷，如果商品名录比较多，可以以合同附件形式出现。

第三、在合同中明确违约金和赔偿金计算方法

合同如果只是简单约定一方违约承担违约责任，而没有明确违约金的数额，法院就无法判决具体违约金数额，还必须举证经济损失。

　　第四、明确约定管辖法院

　　为了诉讼管辖方面耗费时间和精力很耽误办案效率，合同的双方当事人可以在书面合同中协议选择被告住所地、合同履行地、合同签订地、原告住所地、标的物所在地人民法院管辖，但不得违反诉讼法中对级别管辖和专属管辖的规定。

　　第五、合同内容要严谨

特别是对交货、验收、付款、质量、数量、价款等关键内容，一定准确、详尽，不得出现歧义。

　　第六、签约对象的主体身份

要防范欺诈，必要时调查对方诚信和工商档案信息资料等。

　　第七、合同条款必须对等性

双方权利义务、违约责任，尽量要对等，这样合同就公平合理，便于合同的签订；如果只是单方制裁对方，不利于合同的签订，会造成生意流失受损。

　　第八、注意定金与订金的区别

　　定金是债的一种担保方式，合同法规定当事人可以依照《中华人民共和国担保法》约定一方向对方给付定金作为债权的担保。债务人履行债务后，定金应当抵作价款或者收回。给付定金的一方不履行约定的债务的，无权要求返还定金；收受定金的一方不履行约定的债务的，应当双倍返还定金。可见定金具有惩罚性，在合同法上称为定金罚则。在实践中不少人将定金写成了订金，而订金在法律上被认定为预付款，不具有担保功能。

　　第九、注意项目分包、转包合同的特殊要求

一般情况是发包方禁止项目转包和分包或者规定未经发包方同意，承包商不得将项目转包或分包给第三方。

根据合同法的规定，转包、分包都要经过发包方的同意，否则转包或发包行为无效。

第十、约定经济仲裁的，应明确仲裁机构，否则视为没有约定。

尽职调查的内容

一、公司简介 
 

1、 公司成立背景及情况介绍； 
 

2、 公司历史沿革； 
 

3、 公司成立以来股权结构的变化及增资和资产重组情况； 
 

4、 公司成立以来主要发展阶段，及每一阶段变化发展的原因； 
 

5、 公司成立以来业务发展、生产能力、盈利能力、销售数量、产品结构的主要变化情况； 
 

6、 公司对外投资情况，包括投资金额，投资比例，投资性质，投资收益等情况和被投资二、主要单位情况介绍； 
 

7、 公司员工状况，包括年龄结构、受教育程度结构、岗位分布结构和技术职称分布结构； 
 

8、 董事、监事及高级管理人员的简历； 
 

9、 公司历年股利发放情况和公司现在的股利分配政策； 
 

10、 公司实施高级管理人员和职工持股计划情况。 
 

三、公司组织结构 
 

1、 公司现在建立的组织管理结构； 
 

2、 公司章程； 
 

3、 公司董事会的构成，董事、高级管理人员和监事会成员在外兼职情况； 
 

4、 公司股东结构，主要股东情况介绍，包括背景情况、股权比例、主要业务、注册资本、资产状况、盈利状况、经营范围和法定代表人等； 
 

5、 公司和上述主要股东业务往来情况（如原材料供应、合作研究开发产品、专利技术和知识产权共同使用、销售代理等）、资金往来情况，有无关联交易合同规范上述业务和资金往来及交易； 
 

6、 公司主要股东对公司业务发展有哪些支持，包括资金，市场开拓，研究开发、技术投入等； 
 

7、 公司附属公司（厂）的有关资料、包括名称、业务、资产状况、财务状及收入和盈利状况、对外业务往来情况； 
 

8、 控股子公司的有关资料、包括名称、业务、资产状况、财务状及收入和盈利状况、对外业务往来情况、内资金河谷业务往来情况； 
 

9、 公司与上述全资附属公司（厂）、控股子公司在行政上、销售上、材料供应上、人事上如何统一进行管理； 
 

10、 主要参股公司情况介绍。 
 

四、供应 
 

1、 公司在业务中所需的原材料种类及其他辅料，包括用途及在原材料中需求中的比重； 
 

2、 上述原材料主要供应商的情况，公司有无与有关供应商签订长期供货合同，若有，请说明合同的主要条款； 
 

3、 请列出各供应商所提供的原材料在公司总采购中所占的比例； 
 

4、 公司主要外协厂商名单及基本情况，外协部件明细，外协模具明细及分布情况，各外协件价格及供货周期，外协厂商资质认证情况； 
 

5、 公司有无进口原材料，若有，该进口原材料的比重，国家对进口该原材料有无政策上的限制； 
 

6、 公司与原材料供应商交易的结算方式、有无信用交易； 
 

7、 公司对主要能源的消耗情况。 
 

五、业务和产品

1、 公司目前所从事的主要业务及业务描述，各业务在整个业务收入中的重要性； 
 

2、 主要业务所处行业的的该行业背景资料； 
 

3、 该业务的发展前景； 
 

4、 主要业务近年来增长情况，包括销量、收入、市场份额、销售价格走势，各类产品在公司销售收入及利润中各自的比重； 
 

5、 公司产品系列，产品零部件构成细分及明细； 
 

6、 公司产品结构，分类介绍公司目前所生产主要产品情况和近年来销售情况；产品需求状况； 
 

7、 上述产品的产品质量、技术含量、功能和用途、应用的主要技术、技术性能指标、产品的竞争力等情况；针对的特定消费群体； 
 

8、 公司是否有专利产品，若有，公司有那些保护措施； 
 

9、 公司产品使用何种商标进行销售，上述商标是否为公司注册独家使用； 
 

10、 上述产品所获得的主要奖励和荣誉称号； 
 

11、 公司对提高产品质量、提升产品档次、增强产品竞争力等方面将采取那些措施； 
 

12、 公司新产品开发情况。 
 

六、销售 
 

1、 简述公司产品国内外销售市场开拓及销售网络的建立历程； 
 

2、 公司主要客户有哪些，并介绍主要客户的有关情况，主要客户在公司销售总额中的比重；公司主要客户的地域分布状况； 
 

3、 公司产品国内主要销售地域，销售管理及销售网络分布情况； 
 

4、 公司产品国内外销售比例，外销主要国家和地区分布结构及比例； 
 

5、 公司是否有长期固定价格销售合同； 
 

6、 公司扩大销售的主要措施和营销手段； 
 

7、 销售人员的结构情况，包括人数、学历、工作经验、分工等； 
 

8、 公司对销售人员的主要激励措施； 
 

9、 公司的广告策略如何，广告的主要媒体及在每一媒体上广告费用支出比例，公司每年广告费用总支出数额及增长情况，广告费用总支出占公司费用总支出的比例； 
 

10、 请列出公司在国内外市场上主要竞争对手名单及主要竞争对手主要资料，公司和主要竞争对手在国内外市场上各自所占的市场比例； 
 

11、 公司为消费者提供哪些售后服务，具体怎样安排； 
 

12、 公司的赊销期限一般多长，赊销部分占销售总额的比例多大；历史上是否发生过坏帐，每年实际坏帐金额占应收帐款的比例如何；主要赊销客户的情况及信誉； 
 

13、 公司是否拥有进出口权，若无，公司主要委托那家外贸公司代理，该外贸公司主要情况介绍； 
 

14、 我国加入WTO后，对公司产品有哪些影响。 
 

七、研究与开发 
 

1、 请详细介绍公司研究所的情况，包括成立的时间，研究开发实力、已经取得的研究开发成果，主要研究设备、研究开发手段、研究开发程序、研究开发组织管理结构等情况； 
 

2、 公司技术开发人员的结构，工程师和主要技术开发人员的简历； 
 

3、 与公司合作的主要研究开发机构名单及合作开发情况；合作单位主要情况介绍； 
 

4、 公司目前自主拥有的主要专利技术、自主知识产权、专利情况，包括名称、用途、应用情况，获奖情况； 
 

5、 公司每年投入的研究开发费用及占公司营业收入比例； 
 

6、 公司目前正在研究开发的新技术及新产品有哪些； 
 

7、 公司新产品的开发周期， 
 

8、 未来计划研究开发的新技术和新产品。 
 

八、公司主要固定资产和经营设施 
 

1、 公司主要固定资产的构成情况，包括主要设备名称、原值、净值、数量、使用及折旧情况、技术先进程度； 
 

2、 按生产经营用途、辅助生产经营用途、非生产经营用途、办公用途、运输用途和其他用途分类，固定资产分布情况； 
 

3、 公司所拥有的房屋建筑物等物业设施情况，包括建筑面积、占地面积、原值、净值、折旧情况以及取得方式； 
 

4、 公司目前主要在建工程情况，包括名称、投资计划、建设周期、开工日期、竣工日期、进展情况和是否得到政府部门的许可； 
 

5、 公司目前所拥有的土地的性质、面积、市场价格、取得方式和当时购买价格（租赁价格）。 
 

九、公司财务 
 

1、 公司收入、利润来源及构成； 
 

2、 公司主营业务成本构成情况，公司管理费用构成情况； 
 

3、 公司销售费用构成情况； 
 

4、主营业务收入占总收入的比例； 
 

5、 公司主要支出的构成情况； 
 

6、 公司前三年应收帐款周转率、存货周转率、流动比率、速动比率、净资产收益率、毛利率、资产负债比率等财务指标； 
 

7、 公司前三年资产负债表、利润及利润分配表； 
 

8、 对公司未来主要收入和支出的有重大影响的因素有哪些； 
 

9、 公司目前执行的各种税率情况。 
 

十、主要债权和债务 
 

1、 公司目前主要有哪些债权，该债权形成的原因； 
 

2、 公司目前主要的银行贷款，该贷款的金额、利率、期限、到期日及是否有逾期贷款； 
 

3、 公司对关联人（股东、员工、控股子公司）的借款情况； 
 

4、 公司对主要股东和其他公司及企业的借款进行担保及低抵押情况。 
 

十一、投资项目 
 

1、 本次募集资金投资项目的主要情况介绍，包括项目可行性、立项情况、用途、投资总额、计划开工日期、项目背景资料、投资回收期、财务收益率，达产后每年销售收入和盈利情况； 
 

2、 投资项目的技术含量，技术先进程度，未来市场发展前景和对整个公司发展的影响； 
 

3、 公司目前已经完成主要投资项目有哪些，完成的主要投向项目情况介绍。 
 

十二、其他 
 

1、 公司现在所使用技术和生产工艺的先进程度、成熟程度、特点、性能和优势； 
 

2、 与同行业竞争对手相比，公司目前主要的经营优势、管理优势、竞争优势、市场优势和技术优势； 
 

3、 公司、公司主要股东和公司董事、高级管理人员目前涉及有法律诉讼，如有，对公司影响如何。 
 

十三．行业背景资料 
 

1、 请介绍近年来行业发展的情况； 
 

2、 国家对该行业的有关产业政策，管理措施，及未来可能发生的政策变化； 
 

3、 该行业的市场竞争程度，并介绍同行业主要竞争对手的情况，包括年生产能力、年实际产量、年销售数量、销售收入、市场分额、在国内市场地位； 
 

4、 国外该行业的发展情况； 
 

5、 国家现行相关政策对该行业的影响； 
 

6、 目前全国市场情况介绍，包括年需求量、年供给量、地域需求分布、地域供给分布、生产企业数量，是否受同类进口产品的竞争。

企业兼并、并购的尽职调查程序

    对于企业并购、兼并，尽职调一般如下： 
 

1．由卖方指定一家律师事务所或投资银行负责整个并购过程的协调和谈判工作。 
 

2．由潜在买方指定一个由律师、财务人员组成的尽职调查小组。 
 

3．由潜在买方和其聘请的专家顾问与卖方签署“保密协议”。 
 

4．由卖方或由目标公司在卖方的指导下把所有相关资料收集在一起并准备资料索引。
 

5．由潜在买方准备一份尽职调查清单。 
 

6．指定一间用来放置相关资料的房间（又称为“数据室”或“尽职调查室”）。 
 

7．建立一套程序，让潜在买方能够有机会提出有关目标公司的其他问题并能获得数据室中可以披露之文件的复印件。 
 

8．由潜在买方聘请的顾问（包括律师、会计师、财务分析师）作出报告，简要介绍对决定目标公司价值有重要意义的事项。尽职调查报告应反映尽职调查中发现的实质性的法律事项，通常包括根据调查中获得的信息对交易框架提出建议及对影响购买价格的诸项因素进行的分析。
 

9．由买方提供并购合同的草稿以供谈判和修改。